2012年國家司法考試真題卷二答案及解析

【資料圖】

年司法考試真題及答案，以下為卷二第十部分。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

91、甲資金鏈斷裂無法歸還借款，但仍繼續擴大宣傳，又吸納社會資金2000萬，以后期借款歸還前期借款。后因虧空巨大，甲將余款500萬元交給其子，跳樓自殺。（事實六）關于事實六的定性，下列選項正確的是：

A.甲以非法占有為目的，非法吸納資金，構成集資詐騙罪

B.甲集資詐騙的數額為2000萬元

C.根據《刑法》規定，集資詐騙數額特別巨大的，可判處死刑

D.甲已死亡，導致刑罰消滅，法院對余款500萬元不能進行追繳

【答案】ABC

【知識點】集資詐騙罪

【解析】

集資詐騙罪在客觀方面表現為使用詐騙方法非法集資。使用詐騙方法，是指以非法占有為目的，采用編造謊言，捏造或者隱瞞事實真相等欺騙方法，騙取他人資金的行為，如采取虛構資金用途、以共同投資等名義非法集資;以參加投資的人可以獲取數倍于同期銀行存款利率的收益等詐騙手段為誘餌吸收公眾投資，將籌集的資金據為已有。非法集資，是指公司、企業或其他組織、個人未經批準，違反法律、法規，通過不正當的渠道向社會公眾或者集體募集資金的行為。甲在明知資金鏈斷裂無法歸還借款的情況下，但仍繼續擴大宣傳，吸納社會資金2000萬元，構成集資詐騙罪，犯罪數額是2000萬元。根據《刑法》第199條的規定，集資詐騙數額特別巨大并且給和人民利益造成特別重大損失的，可以判處死刑。故ABC選項正確。根據《刑法》第64條的規定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。因此，即便甲已死亡，導致刑罰消滅，但司法機關對余款500萬元也可以進行追繳。D項錯誤。

92、偵查措施是查明案件事實的手段，與公民的權利保障密切相關。關于訊問犯罪嫌疑人的地點，下列選項正確的是：

A.對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣的公安局進行訊問

B.對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣的公司內進行訊問

C.對于已經被逮捕羈押的犯罪嫌疑人，應當在看守所內進行訊問

D.犯罪現場發現的犯罪嫌疑人，可以當場口頭傳喚，但須出示工作證并在訊問筆錄中注明

【答案】ABCD

【知識點】訊問犯罪嫌疑人

【解析】

A項正確，當選?！豆渤绦蛞幎ā返?93條的規定：公安機關對于不需要拘留、逮捕的犯罪嫌疑人，經辦案部門負責人批準，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問。故A項正確。

B項、D項正確，皆當選。依據《刑事訴訟法》第117條第一款的規定：對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。對在現場發現的犯罪嫌疑人，經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在訊問筆錄中注明。故B、D兩項正確。

C項正確，當選。依據《刑事訴訟法》第116條第二款的規定：犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對其進行訊問，應當在看守所內進行。故C項正確。

93、關于詢問被害人，下列選項正確的是：

A.偵查人員可以在現場進行詢問

B.偵查人員可以在指定的地點進行詢問

C.偵查人員可以通知被害人到偵查機關接受詢問

D.詢問筆錄應當交被害人核對，如記載有遺漏或者差錯，被害人可以提出補充或者改正

【答案】ACD

【知識點】詢問被害人

【解析】

A項正確，當選；B項錯誤，不可選。《刑事訴訟法》第122條第一款規定：偵查人員詢問證人，可以在現場進行，也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點進行，在必要的時候，可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言。在現場詢問證人，應當出示工作證件，到證人所在單位、住處或者證人提出的地點詢問證人，應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。《刑事訴訟法》第125條規定：詢問被害人，適用本節各條規定。這表明，詢問被害人適用詢問證人的相關規定。故A項正確，B項錯誤。

C項正確，當選。根據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第205條第1款規定，詢問證人、被害人，可以在現場進行，也可以到證人、被害人所在單位、住處或者證人、被害人提出的地點進行。在必要的時候，可以通知證人、被害人到公安機關提供證言。故C項正確。

D項正確，當選。依據《刑事訴訟法》第120、124、125條的規定，詢問筆錄應當交被害人核對，如記載有遺漏或者差錯，被害人可以提出補充或者改正。故D項也正確。

94、關于查封、扣押措施，下列選項正確的是：

A.查封、扣押犯罪嫌疑人與案件有關的各種財物、文件只能在勘驗、搜查中實施

B.根據偵查犯罪的需要，可以依照規定扣押犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產

C.偵查人員認為需要扣押犯罪嫌疑人的郵件、電報的時候，可通知郵電機關將有關的郵件、電報檢交扣押

D.對于查封、扣押的財物、文件、郵件、電報，經查明確實與案件無關的，應當在3日以內解除查封、扣押，予以退還

【答案】D

【知識點】查封扣押凍結

【解析】

A項錯誤，不可選?！缎淌略V訟法》第139條第一款的規定：在偵查活動中發現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財物、文件，應當查封、扣押；與案件無關的財物、文件，不得查封、扣押。A選項說法錯誤，不當選。

B項錯誤，不可選?！缎淌略V訟法》第142條的規定：人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要，可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產。有關單位和個人應當配合。犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產已被凍結的，不得重復凍結。B項的錯誤在于，對犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產，不能采取“扣押”，而是“查詢、凍結”，故B項錯誤。

C項錯誤，不可選。《刑事訴訟法》第141條的規定：偵查人員認為需要扣押犯罪嫌疑人的郵件、電報的時候，經公安機關或者人民檢察院批準，即可通知郵電機關將有關的郵件、電報檢交扣押。不需要繼續扣押的時候，應即通知郵電機關。C項的錯誤在于，遺漏了“經公安機關或者人民檢察院批準”，故C項錯誤。

D項正確，當選。《刑事訴訟法》第143條的規定：對查封、扣押的財物、文件、郵件、電報或者凍結的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產，經查明確實與案件無關的，應當在3日以內解除查封、扣押、凍結，予以退還。依此可見D項正確。

95、犯罪嫌疑人劉某涉嫌故意殺人被公安機關立案偵查。在偵查過程中，偵查人員發現劉某行為異常。經鑒定，劉某屬于依法不負刑事責任的精神病人，需要對其實施強制醫療。關于有權啟動強制醫療程序的主體，下列選項正確的是：

A.公安機關

B.檢察院

C.法院

D.劉某的監護人、法定代理人以及受害人

【答案】BC

【知識點】有權啟動強制醫療程序的主體

【解析】

《刑事訴訟法》第285條第一、二款的規定：根據本章規定對精神病人強制醫療的，由人民法院決定。公安機關發現精神病人符合強制醫療條件的，應當寫出強制醫療意見書，移送人民檢察院。對于公安機關移送的或者在審查起訴過程中發現的精神病人符合強制醫療條件的，人民檢察院應當向人民法院提出強制醫療的申請。人民法院在審理案件過程中發現被告人符合強制醫療條件的，可以作出強制醫療的決定。

B、C項皆正確，當選。強制醫療的啟動程序可以分為以下兩種方式：一是檢察院的申請啟動方式，即對于公安機關移送的或者在審查起訴過程中發現的精神病人符合強制醫療條件的，檢察院應當向法院提出強制醫療的申請。二是法院的決定啟動方式，即法院在審理案件過程中發現被告人符合強制醫療條件的，可以作出強制醫療的決定。故B項所述的檢察院和C項所述的法院都具有強制醫療程序啟動主體的法律地位，皆應當選。

A、D項皆錯誤，不可選。公安機關以及劉某的監護人、法定代理人以及受害人不能獨立啟動強制醫療程序，皆不可選。

96、犯罪嫌疑人劉某涉嫌故意殺人被公安機關立案偵查。在偵查過程中，偵查人員發現劉某行為異常。經鑒定，劉某屬于依法不負刑事責任的精神病人，需要對其實施強制醫療。法院審理劉某強制醫療一案，下列做法不符合法律規定的是：

A.由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭

B.鑒于劉某自愿放棄委托訴訟代理人，法院只通知了劉某的法定代理人到場

C.法院認為劉某符合強制醫療的條件，依法對劉某作出強制醫療的裁定

D.本案受害人不服法院對劉某強制醫療裁定，可申請檢察院依法提起抗訴

【答案】BCD

【知識點】強制醫療的審理程序和救濟方式

【解析】本題為選非題型。

A項正確，不可選。依據《刑事訴訟法》第286條第一款的規定：人民法院受理強制醫療的申請后，應當組成合議庭進行審理?！缎淌略V訟法》第178條第一款規定：基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。人民法院審理申請強制醫療案件，應當組成合議庭進行審理，中級人民法院審判第一審案件，應由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行審判，故A項所述符合法條規定，正確。

B項錯誤，當選。依據《刑事訴訟法》第286條第二款的規定：人民法院審理強制醫療案件，應當通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供法律幫助。故B項不通知法律援助機構指派律師為其提供法律幫助的做法不符合法律規定。

C項錯誤，當選。依據《刑事訴訟法》第287條第一款的規定：人民法院經審理，對于被申請人或者被告人符合強制醫療條件的，應當在1個月以內作出強制醫療的決定。強制醫療的裁決形式是決定，而不是裁定，故C項所述錯誤。

D項錯誤，當選。依據《刑事訴訟法》第287條第二款的規定：被決定強制醫療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。不服強制醫療決定，可以向上一級人民法院申請復議，而不是申請檢察院抗訴，故D項所述不符合法律規定。

97、某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產日期和批號生產出售。甲市乙縣藥監局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關于違法生產藥品規定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請復議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關于生產劣藥行為的規定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。關于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：

A.被告為乙縣藥監局，由乙縣法院管轄

B.被告為乙縣藥監局，甲市中級法院對此案有管轄權

C.被告為乙縣政府，乙縣法院對此案有管轄權

D.被告為乙縣政府，由甲市中級法院管轄

【答案】無

【知識點】行政訴訟的適格被告；行政訴訟的管轄

【解析】

經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告。復議機關改變原行政行為，是指復議機關改變原行政行為的處理結果；作出原行政行為的行政機關和復議機關為共同被告的，以作出原行政行為的行政機關確定案件的級別管轄。本案中，乙縣政府依據《藥品管理法》第49條第3款的規定，決定維持處罰決定，不屬于“改變原行政行為”，故應當將乙縣藥監局和乙縣政府作為共同被告，以乙縣藥監局來確定級別管轄，應由基層法院管轄。因此，ABCD均錯誤。

98、某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產日期和批號生產出售。甲市乙縣藥監局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關于違法生產藥品規定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請復議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關于生產劣藥行為的規定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。關于本案的舉證與審理裁判，下列說法正確的有：

A.法院應對被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判

B.藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據不成立的，不能免除被告對被訴行政行為合法性的舉證責任

C.如在本案庭審過程中，藥廠要求證人出庭作證的，法院不予準許

D.法院對本案的裁判，應當以證據證明的案件事實為依據

【答案】BD

【知識點】行政訴訟的舉證責任；行政訴訟的審理與裁判

【解析】

A選項考查行政訴訟的審理對象。人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。因此，A選項錯誤。

B選項考查行政訴訟的舉證責任。原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。因此，B選項正確。

C選項考查行政訴訟的證人。凡是知道案件事實的人，都有出庭作證的義務。當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。因此，C選項錯誤。

D選項考查行政訴訟的定案證據。人民法院裁判行政案件，應當以證據證明的案件事實為依據。因此，D選項正確。

99、某交通局在檢查中發現張某所駕駛貨車無道路運輸證，遂扣留了張某駕駛證和車載貨物，要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。下列說法正確的有：

A.扣留駕駛證的行為為行政強制措施

B.扣留車載貨物的行為為行政強制措施

C.拍賣車載貨物的行為為行政強制措施

D.拍賣車載貨物的行為為行政強制執行

【答案】ABD

【知識點】扣押和拍賣

【解析】

A選項和B選項考查扣押。扣押屬于行政強制措施的一種，扣押的對象限于動產，是將當事人的財物（包括許可證或執照）轉移到行政機關的指定場所加以保管，限制當事人轉移、使用和處分，A選項和B選項正確。

C選項和D選項考查拍賣。拍賣屬于行政強制執行的一種。當事人拒不履行金錢給付義務，行政機關將已經查封、扣押的場所、設施或財物以拍賣的方式處理，所得款項用于執行金錢給付義務，題干的拍賣是為了履行罰款所確定的幾錢給付義務，C選項錯誤，D選項正確。

100、廖某在監獄服刑，因監獄管理人員放縱被同室服刑人員毆打，致一條腿傷殘。廖某經6個月治療，部分喪失勞動能力，申請賠償。下列屬于賠償范圍的有：

A.醫療費

B.殘疾生活輔助具費

C.殘疾賠償金

D.廖某扶養的無勞動能力人的生活費

【答案】ABC

【知識點】賠償范圍

【解析】

選項ABC正確、選項D錯誤：侵犯公民生命健康權的，賠償金按照下列規定計算：“（二）造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據喪失勞動能力的程度，按照規定的傷殘等級確定，較高不超過上年度職工年平均工資的20倍。造成全部喪失勞動能力的，對其扶養的無勞動能力的人，還應當支付生活費”因此，ABC選項正確；因題干是部分喪失勞動能力，D選項錯誤。